浅谈一案两请与权利接续
众律国际法律事务所专利工程师杨明桦
2014-09-04

一、 前言

传统上，厂商为了快速取得专利权以保障其权利，会同时申请新型与发明审查；相较于发明专利较长的审查时间，专利审理是18个月开始才对外公开，​​但新型只需4个月即可核准，意思可提前14个月公开以保障厂商自身权利，所以许多厂商采取「一案两请」方式。

二、 专利法第三十二条

1. 同一人就相同创作，于同日分别申请发明专利及新型专利者，应于申请时分别声明；
2. 其发明专利核准审定前，已取得新型专利权，专利专责机关应通知申请人限期择一；
3. 申请人未分别声明或届期未择一者，不予发明专利。
4. 申请人依前项规定选择发明专利者，其新型专利权，自发明专利公告之日消灭。
5. 发明专利审定前，新型专利权已当然消灭或撤销确定者，不予专利。

由于申请条件其型态，共区分为“不同人不同日、不同人同日、同人不同日、及同人同日”申请等四种可能，因为各国采取不一故也产生不同「权利并存、权利接续」的后续问题。然而，我国采用所谓「权利接续制」，所以申请时限定申请人于同时申请时必须声明具「一案两请」之情形，符合法规并保障申请人权益。若申请人择定发明专利的话，其创作可以先以新型专利权保护之，然后发明专利公告后，再以发明专利权保护之，在法律保护上具有延续之效果，故称之为「权利接续」。

三、 一案两请与权利接续制的要件

1. 申请人必须同一人。
2. 申请时间必须为同日。
3. 申请标的必须就相同创作，申请一发明一新型。
4. 申请人应于申请时分别声明，其就相同创作，于同日分别申请发明专利及新型专利。
5. 新型专利权并未当然消灭或撤销确定。

四、 权利择一

同人同日对相同创作，分别申请发明及新型专利后，由于新型采形式审查而发明采实体审查，之后可能必须面对先后赋予不同专利权利间之问题而选择。

1. 取得发明专利权前：
通知申请人必须选择其中之一，可以选择新型专利权；但如果选择发明专利权者，则其已获得之新型专利权视为自始不存在，意思即丧失新型专利权。
2. 取得发明专利权之同时：
使新型专利权终止，而达到权利接续的效果，发明专利权。

因此，选择新型或发明之专利权情况称「权利择一」，法律上具有延续保障之效果称为「权利接续」。

五、 结语

为求得最大保障利益，可以借一案两请方式申请专利，但最终仍只能选择一新型或发明之专利权保护。


参考
专利法
专利法逐条释义 103.6.13 版
经济部智慧财产局http://www.tipo.gov.tw/mp.asp?mp=1